Бесплатная горячая линия

8 800 700-88-16
Главная - Другое - Упущенная выгода по договору поставки

Упущенная выгода по договору поставки

Упущенная выгода по договору поставки

3. Можно ли взыскать по договору поставки и пени и упущенную выгоду?


3.1. Можно, если грамотно подготовиться к процессу и собрать доказательства, подтверждающие упущенную выгоду и прочие расходы. Если изучить все документы, то можно правильно выстроить позицию и тогда проблем не будет.

Вам помог ответ? Да Нет 3.2. Здравствуйте. Да, это возможно. Однако, так или иначе все зависит от обстоятельств дела и содержания документов. Обратитесь за помощью к адвокату.

Вам помог ответ? Да Нет 3.3. нужно изучить условия договора, неустойку в виде пеней можно будет взыскать, если она предусмотрена условиями договора поставки.

Вам помог ответ? Да Нет

Важный момент

Чтобы требования о компенсации потерь были удовлетворены, истцу придется доказать, что получение дохода было реальным.

Это означает, что в иных обстоятельствах при отсутствии нарушений со стороны должника прибыль действительно была бы получена.

В рамках доказывания заявитель должен будет аргументировать возможность ведения предпринимательской либо, к примеру, производственной деятельности в заявленном объеме. Другими словами, ему придется отчитаться о мерах, предпринятых им для извлечения прибыли, а также о приготовлениях, проведенных им для этого.

При ущербе от пожара

Взыскать упущенную выгоду при ущербе от пожара можно при следующих обстоятельствах: Существует вина ответчика в возникновении пожара В виде умысла или неосторожности В результате пожара повреждено имущество, которое могло быть использовано для получения прибыли Например, помещение могло быть сдано в аренду, или в нём находился товар, который должен был быть продан Истец докажет, что прибыль могла бы быть получена Например, он уже заключил договор поставки товара, который был повреждён в результате товара Взыскание будет возможно при наличии всех факторов как со сторонних лиц, так и, с работника при наличии его вины.

Как доказать наличие упущенной выгоды

Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований. Доказать необходимо эти факты:

  • Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.
  • Неполучение дохода.
  • Наличие нарушения прав.

В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания.

Упущенная выгода при поставке ювелирных изделий

15.06.2018 Под упущенной выгодой понимается денежная сумма, которая могла бы быть получена при должном исполнении обязательств иными лицами (контрагентами). Договоры не всегда договоры исполняются сторонами надлежащим образом, ввиду чего может возникнуть просрочка выполнения обязательств либо полное отсутствие их выполнения. Не секрет, что непоставленный вовремя товар или непоставленное вовремя сырье – это срыв планов поставок и планов производства компаний-контрагентов, которые, в свою очередь, нарушают принятые на себя обязательства.

Данная проблема касается любого бизнеса, и ювелирный бизнес здесь не является исключением.

Фабула дела Между ювелирным заводом и добытчиком сырья был заключен договор поставки сырья для дальнейшего производства ювелирных изделий и их продаже третьему лицу – покупателю. Поставщик янтаря-сырца осуществил первую поставку по условиям договора, а затем прекратил поставку, направив письмо о повышении цен на сырье. Ювелирный завод потребовал возврата денежных средств, деньги частично были частично ему возвращены.

Ювелирный завод обратился с иском к поставщику о взыскании недополученных денежных средств, процентов, убытков (как реального ущерба, так и упущенной выгоды).

В процессе судебного разбирательства поставщик сырья перечислил заводу недополученные им денежные средства и проценты. При этом поставщик сырья указал, что договор между заводом и покупателем ювелирных изделий не был реальным: из поставленного сырья заводом не были созданы ювелирные украшения.

Дело прошло все инстанции. ВС РФ вернул дело на повторное рассмотрение в суд второй инстанции, вынесшей постановление о взыскании упущенной выгоды при поставке ювелирных изделий. Судебный акт: Определение Верховного суда 18 апреля 2018 г. по делу А21-7047/2016. Позиция суда 1.

Позиция суда первой инстанции: договор поставки ювелирных изделий не был реальным: у сторон отсутствовало намерение исполнять его условия.

Договор был заключен в период, когда уже имелась неясность в отношении поставок сырья и достаточности сырья для выполнения обязательств по поставке готовых ювелирных изделий.

Завод не изготовил ювелирные изделия из уже поставленного в его адрес сырья. 2. Авансовые платежи проводились с назначением за изделия из янтаря, а не как аванс по договору. Штрафные санкции разительно отличаются по договорам.

Судом сделан вывод о формальном документообороте между заводом и покупателем ювелирных изделий, ввиду чего во взыскании упущенной выгоды было отказано. 3. Позиция суда второй инстанции: анализу подлежит именно факт неисполнения обязательств поставщиком сырья при поставке янтаря ювелирному заводу, выразившийся в том, что товар поставлен частично, а цены изменены в одностороннем порядке. Судом отрицается вывод о формальном документообороте.

Соотношение штрафных санкций в договорах суд признает допустимым и соответствующим средним рыночным на рынке ювелирных изделий.

4. Также судом второй инстанции были приняты во внимание доводы об особенностях производственного процесса: при поставке янтаря-сырца в срок завод смог бы поставить ювелирные изделия в адрес их покупателя.

Ошибки в назначении авансовых платежей суд не счел существенными. Вывод суда: упущенная выгода подлежит взысканию в полном объеме. 5. Верховный суд счел, что судами не рассмотрены конкретные обстоятельства, а именно: какой объем янтаря-сырца необходим для изготовления оплаченной авансом поставки ювелирных изделий их покупателем; какие действия предпринял ювелирный завод для изготовления изделий.

При этом суд счел вывод о взыскании упущенной выгоды в полном объеме преждевременным. Комментарии 1. Неисполнение условий договора может спровоцировать иски о взыскании упущенной выгоды.

Указанные дела не относятся к категории легко доказуемых, однако риск вынесения решения о взыскании достаточно велик, а это дополнительные непредвиденные траты для бизнеса. 2. Суды, имея противоположные позиции по делу, не рассмотрели существенный, по мнению Верховного суда, вопрос о соотношении поставленного сырья и степени готовности производства к выполнению обязательств по поставке ювелирных изделий.

3. Вполне допустимо, что иск о взыскании упущенной выгоды будет удовлетворен частично – с учетом всех обстоятельств, которые могли повлиять на возникновение соответствующих убытков.

В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству. Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям.

Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.

Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).

Елена Миронова, юрист-аналитик. Блондинка. Люблю розовое. Нравится поп-музыка.

Отдаю предпочтение судебным спорам по банкротству, займам.

p.s. 10 наиболее интересных материалов за последнее время: 1) 2) 3) 4) 5) 6) 7) 8) 9) 10) Поделиться: Авторы журнала:

  1. юрист-аналитик
  2. юрист
  3. управляющий партнер
  4. менеджер
  5. юрист-аналитик
  6. младший юрист
  7. юрист-аналитик.
  8. партнер
  9. юрист-аналитик
  10. юрист-аналитик
  11. юрист-аналитик

Подпишитесь!

«Секреты арбитражной практики» — журнал о современной судебной, юридической практике и тенденциях юридического бизнеса Я даю согласие на обработку моих Подписаться © Юридическая фирма «Ветров и партнеры» 2010-2020

  1. Телефон офиса (мобильный):
  2. Электронная почта офиса:
  3. Телефон для сообщений через WhatsApp, Telegram +7 (983) 510-38-76
  4. Телефон офиса (городской):
  5. Телефон офиса (федеральный):
  6. Позвоните нам по Skype:

× Бесплатный бизнес-вебинар от управляющего партнера юрфирмы Виталия Ветрова «Защита активов владельца бизнеса» 23 апреля 2020 (12:00 мск) Я даю согласие на обработку моих Подписаться ×

Расчет упущенной выгоды

Нет единой формулы для расчета упущенной прибыли.

Конкретный способ расчета определяется в зависимости от причин, повлекших за собой убыток, и формы отношений между истцом и ответчиком.

При расчетах во внимание принимаются разумные траты, которые понес бы истец в случае, если бы в отношении его не было бы совершено правонарушения.

Рассмотрим пример. Ответчик не поставил расходные материалы в установленные сроки, что повлекло за собой образование упущенной выгоды. В этом случае неполученная прибыль будет рассчитываться на основании стоимости готовой продукции, для изготовления которой нужны были расходные материалы.

При этом вычитаются траты на доставку этих материалов. Рассмотрим формулу усредненного типа: УВ = ДРНП – ИР – НИ В формуле используются эти значения:

  1. НИ – налоговые издержки.
  2. ИР – издержки при продаже.
  3. ДРНП – средства, полученные от продажи непроизведенного товара.
  4. УВ – упущенная выгода.

При расчетах принимаются во внимание эти составляющие:

  1. Различные затраты: услуги юриста, оценочной компании.
  2. Ущерб (средства, нужные для устранения ущерба).
  3. Неполученный вследствие противоправных действий доход.

ВАЖНО! Самостоятельно определить размер упущенной выгоды крайне сложно.

Если расчеты не будут обоснованы, суд не примет их во внимание.

Рекомендуется обратиться в оценочную компанию.

Специалист не просто определяет размер упущенной выгоды, но и расписывает все составляющие расчетов.

Оценочные фирмы должны предоставить всю официальную документацию.

Кто должен оплачивать услуги оценщиков? Если истец выиграет дело, все сопутствующие затраты (в том числе на адвокатов) возлагаются на ответчика.

Например

Обращение в суд с целью взыскания средств предполагает сбор доказательств в пользу своих требований.

Доказать необходимо эти факты:

  • Неполучение дохода.
  • Наличие связи между противоправным действием и упущенной выгоды.
  • Наличие нарушения прав.

В качестве доказательства можно предъявлять документы, свидетельские показания. Упущенная выгода появляется вследствие следующих случаев нарушения прав:

  1. Причинение вреда здоровью.
  2. Причинение вреда собственности истца.
  3. Неисполнение обязательств, оговоренных письменным соглашением.

Само по себе нарушение прав ни о чем не свидетельствует.

Оно должно повлечь за собой неполучение средств, которые лицо реально могло получить.

Между нарушением права и упущенной выгодой должна присутствовать причинно-следственная связь. Определяется ее наличие по следующим критериям:

  1. Право лица было нарушено до появления убытков.
  2. Нарушение права стало причиной неполучения дохода.

Более того, истцу нужно доказать в суде, что он предпринял все меры по уменьшению объема убытков.

Если эти меры предпринять было невозможно, нужно доказать эту невозможность.

К СВЕДЕНИЮ! Меры по снижению упущенной прибыли должны быть разумными. В обратном случае суд не примет их во внимание.

Однако в законе перечень мер, которые должны быть проведены, не указан. Поэтому лицо должно самостоятельно определять порядок уменьшения размера. Рассмотрим пример действий истца.

Лицо должно было выполнить ремонт авто, однако не сделало этого, что повлекло за собой возникновение упущенной прибыли.

В этом случае истец может потребовать автослесаря оплачивать расходные материалы и соответствующие траты.

Упущенная выгода статья 15 ГК РФ.
Взыскание и возмещение упущенной выгоды. Ведение судебных споров о взыскании (возмещении) упущенной выгоды.

В соответствии со ст.12 ГК РФ одним из способов защиты гражданских прав является возмещение убытков.

В силу п.2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимается и упущенная выгода, представляющая собой неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено. При этом применении вышеуказанной нормы необходимо учитывать положения п.4 ст.393 ГК РФ, позволяющие фактически дополнить ее содержание и определить условия применения.
При этом применении вышеуказанной нормы необходимо учитывать положения п.4 ст.393 ГК РФ, позволяющие фактически дополнить ее содержание и определить условия применения.

Так, при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления. На наш взгляд, введение подобного условия направлено на исключение недобросовестности кредитора или создания мер по борьбе с нею в случае, когда последний стремиться получить необоснованные доходы за счет должника.

Однако именно подобное может быть инструментов защиты ответчика от заявленных к нему требований.

Напомним, что «деление убытков на и упущенную выгоду отражает различие в проявлении убытков как имущественных потерь.

В первом случае это реально наступающие (физические) потери в имуществе, во втором — потери от неполучения ожидаемых имущественных доходов, которые могли и должны были быть получены при надлежащем исполнении норм гражданского права. Соответственно различным является и круг тех доказательств, которые должно представлять требующее возмещения убытков лицо» (Садиков О.Н. Убытки в гражданском праве Российской Федерации.

М.: Статут, 2009. 221 с.). Учитывая сказанное, можно констатировать, что требования о возмещении (взыскании) упущенной выгоды является сложным. Т.к. предъявляя подобное требование, истец должен доказать противоправность действий (бездействия) ответчика, факт и размер убытков, а также причинную связь между действиями ответчика и возникшими убытками.

В противном случае можно получить базовый вариант возражений о .

Именно поэтому целесообразно дифференцировать доказательства в зависимости от вида убытков, подлежащих доказыванию и предпринимать дополнительные усилия по обеспечению их допустимости, относимости, достаточности и достоверности. Также стоит учитывать, что п.11 Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996

«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

выделил и еще одно условие, подлежащее обязательному выполнению при расчете упущенной выгоды.

В соответствии с указанным пунктом постановления пленумов размер неполученного дохода (упущенной выгоды) должен определяться с учетом разумных затрат, которые кредитор должен был понести, если бы обязательство было исполнено. В частности, по требованию о возмещении убытков в виде неполученного дохода, причиненных недопоставкой сырья или комплектующих изделий, размер такого дохода должен определяться исходя из цены реализации готовых товаров, предусмотренной договорами с покупателями этих товаров, за вычетом стоимости недопоставленного сырья или комплектующих изделий, транспортно-заготовительских расходов и других затрат, связанных с производством готовых товаров.

В 2015 году также в ГК РФ были внесены изменения, которые предусмотрели, что размер подлежащих возмещению убытков должен быть установлен с разумной степенью достоверности. Суд не может отказать в удовлетворении требования кредитора о возмещении убытков, причиненных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства, только на том основании, что размер убытков не может быть установлен с разумной степенью достоверности.

В этом случае размер подлежащих возмещению убытков определяется судом с учетом всех обстоятельств дела исходя из принципов справедливости и соразмерности ответственности допущенному нарушению обязательства. Таким образом, определение упущенной выгоды возможно только при учете расходов (затрат), возникающих при получении прибыли. Еще одним элементом, вызывающем необходимость дополнительного внимания при исчислении упущенной выгоды являются «обычные условия гражданского оборота» (п.2 ст.15 ГК РФ).

Применяя данную норму права, суды, как правило, ссылаются на стандартное определение, указывая, что под обычными условиями гражданского оборота понимаются типичные для него условия функционирования рынка, на которые не воздействуют непредвиденные обстоятельства либо обстоятельства, трактуемые в качестве непреодолимой силы (Лукьяненко М.Ф. Оценочные понятия гражданского права: разумность, добросовестность, существенность.

М.: Статут, 2010. 423 с.). По причине отсутствия универсальной или хотя бы частично унифицированной формулы по делам о взыскании упущенной выгоды крайне противоречива. В связи с тем, что расчет упущенной выгоды, на наш взгляд, всегда носит несколько гипотетический характер, охватывающий возможные обстоятельства будущего, то стоит согласиться с позицией, когда

«при предъявлении исковых требований о взыскании упущенной выгоды истцу необходимо представить доказательства реальности ее получения (наличия всех условий для извлечения дохода, проведения приготовлений, достижения договоренностей с контрагентами)»

(Андреев Ю.Н.

Механизм гражданско-правовой защиты. М.: Норма, Инфра-М, 2010. 464 с.). Таким образом, расчет упущенной выгоды должен учитывать расходы, могущие возникнуть при получении заявляемых доходов, меры, предпринятые и планируемые меры, направленные на получение прибыли, а также обычные условия гражданского оборота.

Для иллюстрации озвученного, мы приведем наиболее интересные, на наш взгляд, судебные акты, подлежащие учету при составлении расчета упущенной выгоды.

Еще один пример успешного доказывания упущенной выгоды

Арбитражное дело №А44-4196/2017. По договору поставки поставщиком допущена просрочка передачи покупателю товара (автотранспортных средств).

Покупатель обратился в суд с требованием взыскания неустойки и убытков. Истец указал, что заключил с третьим лицом предварительный договор аренды автомобилей, в соответствии с которым впоследствии должен был заключить основной договор (как арендодатель).

В связи с просрочкой поставщика истец не смог своевременно заключить основной договор аренды и передать имущество в аренду, и уплатил штраф за уклонение от заключения основного договора. Из судебных актов не ясно, был ли заключен основной договор позднее; истцом суду был представлен также иной предварительный договор аренды (видимо, в отношении того же имущества, но заключенный позже).

Помимо реального ущерба в виде уплаченного штрафа истец требовал взыскать упущенную выгоду в виде неполученной арендной платы за период просрочки поставки товара. Суд признал предварительный договор достаточным доказательством приготовления к получению дохода и удовлетворил требование о взыскании упущенной выгоды в полном объеме (в части, не покрытой неустойкой), за вычетом суммы НДС. Решение оставлено без изменения судом апелляционной инстанции и АС СЗАО.В решении суд упомянул, что ответчик был осведомлен об основном виде экономической деятельности истца, указанном в ЕГРЮЛ (деятельность по финансовой аренде).

По предполагаемой логике суда, тип и размер убытков «доходы от аренды» охватывался предвидением ответчика.Судом приведены такие мотивы отказа во взыскании реального ущерба. Доказательства уведомления ответчика о заключении предварительного договора отсутствуют.

Ответчик не мог влиять на условия заключаемого предварительного договора.

Штраф (2 650 000 руб. при размере месячной арендной платы 1 244 709, 67 руб.) выплачен истцом в добровольном порядке. Следовательно, отсутствует причинная связь между нарушением обязательства ответчиком и убытками.Наверное, точнее было бы сказать, что размер убытков

«санкции за нарушение обязательств по предварительному договору аренды»

не охватывался предвидением ответчика.

Поскольку санкции в виде неустойки/штрафа есть, как правило, в любом коммерческом договоре, тип данных убытков всё же можно было предвидеть.

Проблемы возмещения упущенной выгоды по договору поставки

Пользовательский поиск /

Упущенная выгода — это доход или иное благо, не полученное лицом вследствие причинения ему вреда либо нарушения его права неисполнением обязательства, по которому оно являлось кредитором.

Обычно упущенная выгода представляет собой неполученную прибыль и подлежит возмещению как составная часть убытков*(1). Без возмещения упущенной выгоды невозможна полная компенсация убытков потерпевшей стороны.

Важно учитывать, что убытки в виде упущенной выгоды образуются только в случае уменьшения объема производства или реализации товаров либо снижения доходов от реализации товаров (работ, услуг), в противном случае можно говорить лишь о реальном ущербе.

Когда речь идет об упущенной выгоде, это значит, что наличное имущество кредитора не увеличилось, хотя могло бы увеличиться. В связи с этим нельзя согласиться с достаточно распространенным мнением о том, что упущенная выгода является будущими убытками, характеризующими деформацию имущественных интересов в будущем в отличие от реального ущерба*(2). Упущенная выгода, как и реальный ущерб, возникает в результате нарушения договора, и совершенно неважно, когда были понесены названные убытки.

Более того, упущенная выгода может стать очевидной сразу после нарушения договора, тогда как реальный ущерб может быть понесен лишь через некоторое время после такого нарушения.

Гражданский кодекс РФ в качестве одного из видов убытков называет

«неполученные доходы, которые лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)»

(п.2 ст.15). Проанализируем приведенную формулировку. Во-первых, здесь использованы понятия «неполученные доходы» и «упущенная выгода», причем они не разграничены.

Если признать их синонимами, то включение в текст закона дублирующего понятия — «упущенная выгода» — выглядит неосновательным. Между тем, в отличие от неполученного дохода, упущенная выгода, или неполученная прибыль, представляет собой разницу между неполученным доходом и произведенными необходимыми расходами, включаемыми обычно в себестоимость продукции.

Поэтому одно дело возместить упущенную выгоду (неполученную прибыль), и совсем другое — неполученный доход, включающий не только прибыль, но и сбереженные или непонесенные расходы, а также иные затраты, включаемые в себестоимость продукции. В последнем случае потерпевшая при нарушении договора сторона неосновательно обогащается, что недопустимо. И хотя в постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г.

N 6/8

«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»

говорится об исключении из неполученных доходов суммы не понесенных кредитором производственных, транспортно-заготовительных, торговых и иных затрат (т.е. фактически о неполученной прибыли), тем не менее закон дает установку на возмещение неполученных доходов.

Во-вторых, обращает на себя внимание указание на обычные условия оборота.

Этот критерий, безусловно, носит оценочный характер и должен определяться в каждом конкретном случае исходя из обстоятельств дела. В некоторых ситуациях упомянутое условие может существенно ограничивать размер возмещаемых убытков, и многие правоведы оценивают его негативно.

В частности, В. Васькин и А. Брызгалин считают обычные условия оборота «заданным законом потолком» как самого оборота, так и прибыли*(3).

Н. Малеин полагает, что при расчете упущенной выгоды нужно исходить не из общих средних критериев превращения коммерческой возможности в реальность (прибыль), а из конкретных обстоятельств дела*(4). Действительно, за строками закона угадывается фигура некоего среднего предпринимателя, который совершенно не стремится к улучшению своих хозяйственных показателей. При этом упускается из внимания необходимость поощрения преуспевающих предпринимателей, создания стимулов для достижения лучших результатов.

Складывается ситуация, когда субъекты торгового оборота, вполне обоснованно претендующие на получение прибыли выше средней, к тому же неоднократно получавшие такую прибыль, будут вынуждены нести существенные невозмещаемые затраты в случае нарушения договора, что явно противоречит принципу полного возмещения убытков. При решении вопроса о наличии упущенной выгоды должен использоваться, помимо указанных, критерий, сформулированный в п.4 ст.393 ГК РФ.

Здесь сказано, что

«при определении упущенной выгоды учитываются предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления»

. Суд при рассмотрении указанной категории дел в силу закона должен учитывать эти меры и приготовления, поскольку они косвенно подтверждают возможность реального получения доходов. Об актуальности сказанного свидетельствуют материалы дела, упомянутого в постановлении Президиума ВАС РФ от 21 ноября 1995 г.

N 5235/95. Истцу было отказано в удовлетворении требований, содержащихся в исковом заявлении, так как он не представил документы, свидетельствующие о принятых мерах и сделанных приготовлениях для извлечения прибыли*(5). Чтобы использовать данный критерий, необходимо решить две проблемы, имеющие одновременно и теоретическое, и практическое значение. Первая касается содержательной характеристики мер и приготовлений к извлечению выгоды (прибыли).

Доказательства реально осуществленных мер и приготовлений призваны обосновать наличие реальной возможности произвести и реализовать товары.

И здесь, с одной стороны, можно указывать на существование производственных мощностей и организационных предпосылок успешной коммерческой деятельности, на наличие трудовых ресурсов, сырьевых запасов или возможности получения сырья*(6).

С экономической точки зрения все это доказывает, что нарушение договора и уменьшение объемов производства и реализации продукции у кредитора — не случайно совпавшие события.

Однако, с другой стороны, возможность в действительности реализовать продукцию зависит и от наличия или отсутствия у потерпевшей стороны договорных или преддоговорных взаимоотношений с контрагентами.

Арбитражная практика придерживается последнего подхода, и это ставит потерпевшую сторону перед необходимостью документально подтверждать предпринятые меры и сделанные приготовления для извлечения прибыли, представляя договоры с заказчиками и потребителями, предварительные договоры, письма с предложением заключить договор и положительные ответы контрагентов на предложение потерпевшей стороны заключить договор, протоколы о намерениях.

Второй проблемой является разграничение мер и приготовлений для извлечения прибыли и разумных мер, предпринятых для уменьшения убытков. Главным отличием, исходя из норм ГК РФ, является то, что меры и приготовления, необходимые для извлечения прибыли, осуществляются в рамках нормальной производственной и коммерческой деятельности до нарушения договора, до причинения убытков.

Разумные же меры, предпринятые для уменьшения убытков, являются действиями в нестандартной хозяйственной ситуации, когда приходится искать оптимальный выход из неблагоприятной ситуации, возникшей в результате нарушения договора. Отличие здесь очевидно, однако арбитражные суды допускают смешение понятий и иногда называют разумные меры, предпринятые для уменьшения убытков, мерами и приготовлениями для извлечения прибыли.

Отличие здесь очевидно, однако арбитражные суды допускают смешение понятий и иногда называют разумные меры, предпринятые для уменьшения убытков, мерами и приготовлениями для извлечения прибыли. В подтверждение сказанному можно привести постановление Президиума ВАС РФ от 23 апреля 1996 г.

N 508/96. Здесь истцом (покупателем) был заявлен иск о возмещении упущенной выгоды, возникшей в результате одностороннего отказа ответчика (продавца) от выполнения обязательств по договору купли-продажи импортных цитрусовых. В обоснование своих требований истец указал, что в результате нарушения обязательств неисправным должником вынужден был искать другого покупателя и заключить договор на продажу этих же цитрусовых по более низкой цене.

Президиум ВАС РФ пришел к выводу об обоснованности решения суда первой инстанции, отказавшего в удовлетворении иска в том числе по причине недоказанности принятия истцом мер для продажи товара по ценам, предусмотренным первоначальным договором (т.

е. мер, предпринятых для уменьшения убытков). При этом была сделана ссылка на п.4 ст.393 ГК РФ*(7).

Еще одно правило, применяемое для определения размера упущенной выгоды, заключается в том, что если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, то возмещаемая потерпевшему контрагенту упущенная выгода не может быть менее доходов, полученных тем, кто нарушил чужое право (п.2 ст.15 ГК РФ).

Это положение — новелла гражданского законодательства, и соответствующая практика еще не наработана. Однако можно предположить, что данный критерий облегчит доказывание размера упущенной выгоды и станет своеобразной гарантией справедливой компенсации.

В случае, если неисправный контрагент извлек доходы из нарушения обязательства, кредитору достаточно доказать существование таких доходов, а размер упущенной выгоды можно не доказывать. Итак, убытки в виде упущенной выгоды возникают в результате уменьшения объема производства или реализации либо дохода от реализации товаров (работ, услуг), которые в свою очередь являются наиболее типичными последствиями любого вида нарушения договора (непоставка или недопоставка, некачественная или некомплектная поставка и т.

д.). В данной ситуации при расчете и доказывании упущенной выгоды невозможно ограничиться нормами ГК РФ. Требуется специальная методика, содержащая конкретные приемы и способы расчета и доказывания упущенной выгоды и опирающаяся на экономический анализ последствий нарушения договора. Первый, наиболее сложный и ответственный, этап расчета упущенной выгоды состоит в определении величины, на которую уменьшился объем производства.

Необходимо обратить внимание на то, что отклонение фактического объема производства от запланированного может быть связано не только с действиями должника, но и с другими обстоятельствами.

Поэтому при доказывании количества не произведенной по вине должника продукции важно подтвердить воздействие именно неисполнения договора на уменьшение объема производства и обосновать непричастность других экономических факторов к таким последствиям.

Существуют два общепринятых метода расчета количества непроизведенной продукции.

Первый связан с продолжительностью простоя и может применяться при сравнительно несложной технологии производства. Согласно этому методу, количество непроизведенной продукции рассчитывается путем умножения часовой (дневной) производительности оборудования на длительность простоя в часах (днях). При его использовании требуется составить акт о простое с указанием характера, продолжительности и причин простоя.

Для расчета можно использовать не среднюю производительность оборудования, а его фактическую производительность за последние часы (дни), естественно, при соответствующем документальном подтверждении (например, справкой производственного отдела о производительности оборудования).

Второй метод более универсален, так как основан на норме расхода непоставленной (ненадлежащей) продукции на единицу производимого товара. Он, в свою очередь, предполагает учет норм естественной убыли при перевозке различными видами транспорта для достоверного определения количества непоставленной (ненадлежащей) продукции, т.е. разницы между массой недостающего (поврежденного) товара и соответствующей нормой естественной убыли.

Количество непроизведенной продукции определяется путем деления объема непоставленной (ненадлежащей) продукции на норму ее расхода на единицу производимого товара.

В этом случае также важно документально подтвердить норму расхода (например, представить справку производственного отдела о расходе комплектующих деталей, сырья на единицу продукции).

Когда вследствие нарушения уменьшилось количество производимой продукции, упущенная выгода определяется как разница между отпускной ценой и полной себестоимостью единицы продукции, умноженная на количество не произведенной в результате нарушения продукции.

Но эта общая формула применима не ко всем ситуациям. В частности, она не действует, когда доход от реализации уменьшается вследствие продажи конечной продукции по более низким ценам.

Снижение цен возможно в случае использования в производстве низкосортного поставленного товара либо собственного низкосортного товара, заменяющего непоставленный, а также при переходе к выпуску незапланированной продукции в качестве меры для уменьшения убытков.

В подобных случаях упущенная выгода рассчитывается как разница между отпускными ценами запланированной и фактически произведенной продукции, умноженная на количество последней.

Порой вследствие нарушения договора одновременно уменьшаются количество производимой продукции и цена конечной продукции. В этой ситуации расчет удобнее производить, сопоставляя фактические результаты производственно-хозяйственной деятельности кредитора с запланированными, т. е. нужно сравнивать запланированную прибыль от запланированной продукции с реально полученной прибылью от фактически произведенной продукции.

В этом случае упущенная выгода будет равна разнице между запланированной и фактической прибылью. Расчет упущенной выгоды произвести нетрудно, основные проблемы возникают при ее доказывании. Прежде всего нужно обосновать размер отпускной цены продукции, не произведенной в результате нарушения обязательства.

При этом важно доказать возможность реализации товара по такой цене, потому что суд взыскивает упущенную выгоду с учетом мер и приготовлений, предпринятых для извлечения прибыли.

В связи с этим вспомним дело, упомянутое в постановлении Президиума ВАС РФ от 21 ноября 1995 г. N 5235/95. Истцу было отказано в удовлетворении требований, содержащихся в исковом заявлении, так как он не представил документы, свидетельствующие о принятых необходимых мерах и сделанных приготовлениях для извлечения прибыли*(8). Оптимальным вариантом является наличие документально подтвержденных договорных или преддоговорных связей с контрагентами, причем цена реализации должна быть зафиксирована в соответствующих документах.

Но это не всегда возможно, поэтому приходится искать другие способы доказывания в зависимости от специфики деятельности фирмы. Например, размер текущей цены можно обосновать заключениями от товарных бирж, собственными договорами на реализацию продукции в период, непосредственно предшествующий нарушению либо следующий за ним, аналогичными договорами конкурентов. Также нужно документально подтвердить наличие спроса на товар с помощью балансовых данных и конкретных исполненных договоров, отражающих объем реализации товара за предшествующие месяцы.

Обосновать спрос можно посредством деловой переписки с потенциальными партнерами. Важно заметить, что фирмы, имеющие свои сбытовые розничные сети, сталкиваются с определенными трудностями при доказывании принятия мер и приготовлений к извлечению прибыли. Ведь по вполне понятным причинам эти фирмы не могут ссылаться на договорные и преддоговорные контакты с контрагентами, потому что товары отпускаются в розницу.
Ведь по вполне понятным причинам эти фирмы не могут ссылаться на договорные и преддоговорные контакты с контрагентами, потому что товары отпускаются в розницу.

Как показывает хозяйственная практика (в частности, исковое заявление ООО НПП «Виртан» к ООО «PACCETTI» о взыскании убытков за поставку некачественных товаров), в этой ситуации могут использоваться прайс-листы с указанием розничных цен товаров за соответствующий месяц, кроме того, нужны документы, подтверждающие, что товар пользуется спросом у населения, и отражающие объемы реализации за предшествующие месяцы (балансовые данные, первичные документы, подтверждающие отпуск и реализацию товара в розничной сети).

Помимо реализационных возможностей нужно доказать производственные возможности получения прибыли. Для этого нужно обосновать наличие производственных мощностей, предметов труда (сырья, комплектующих, топлива и т. д.), рабочей силы. Предполагаемыми доказательствами служат: справки о фактической производительности оборудования за предшествующие нарушению дни (недели) по соответствующему виду продукции; справки о материалах (в бухгалтерском понимании), требуемых для производства продукции; выписки из карточек учета соответствующих видов материалов, за исключением непоставленных; акт о простое, фиксирующий причины приостановления производства.

Если уменьшается только доход от реализации, необходимо использовать также дополнительные доказательства для обоснования упущенной выгоды. В частности: а) в случае использования поставленных низкосортных товаров доказательствами могут служить: акт приемки продукции по качеству, фиксирующий низкосортность поставленного товара; акт экспертизы товара; технико-экономическое и финансовое обоснование использования низкосортного товара в производстве; калькуляция себестоимости конечной продукции из низкосортного товара; б) в случае использования собственного низкосортного товара доказательствами являются: подписанные главой предприятия и главным бухгалтером справки об отсутствии в наличии предусмотренного договором товара; выписка из карточки учета соответствующего низкосортного материала; выписки из лимитно-заборной карты на его отпуск в производство; технико-экономическое и финансовое обоснование использования собственного низкосортного товара в производстве; калькуляция себестоимости конечной продукции; в) в случае перехода к выпуску незапланированной продукции доказательствами служат: технико-экономическое и финансовое обоснование производства незапланированной продукции; справки о материалах, требуемых для производства продукции; калькуляция себестоимости конечной продукции. Определенной спецификой обладает доказывание и расчет упущенной выгоды торговых организаций.

Это связано с тем, что свою прибыль они получают за счет разницы между ценами покупки и продажи товара.

Поэтому в качестве общей формулы расчет упущенной выгоды здесь можно представить как произведение разниц, с одной стороны, между количеством товаров, предусмотренных договором, и количеством фактически полученных товаров с учетом норм естественной убыли и, с другой стороны, между ценой продажи и ценой покупки соответствующего товара. Однако на первый план при расчете упущенной выгоды выступает проблема локализации непонесенных расходов.

Ведь если у производственных предприятий издержки производства и обращения включаются в себестоимость конечной продукции, то торговые организации покрывают издержки обращения за счет собственной прибыли. Соответственно в случае нарушения договора в части или полностью эти издержки обращения, или коммерческие расходы, не производятся и должны вычитаться из неполученной прибыли.

В этом деле целесообразно использовать методику, утвержденную приказом Минторга, в которой достаточно полно прописаны виды непонесенных расходов, а также порядок их расчета. По этой методике расчет упущенной выгоды в качестве документального доказательства рекомендуется производить в виде сводной таблицы, в которой зафиксированы, во-первых, рассчитанная по соответствующим графам таблицы общая сумма прибыли, не полученной в результате нарушения разницы в ценах (собственно, неполученный доход), во-вторых, виды непонесенных расходов и их общая сумма и, в-третьих, упущенная выгода, определяемая как разница между неполученным доходом и непонесенными расходами.

Для обоснования размера непонесенных расходов следует использовать финансовые планы предприятия на год, а также другие, в том числе связанные с предыдущими исполненными договорами, документы, подтверждающие размер непонесенных расходов. К расчету упущенной выгоды желательно прилагать расшифровку отдельных граф с видами непонесенных расходов.

Что касается возможности получения прибыли, связанной с возможностью перепродать поставленный товар, то тут необходимо учитывать следующие моменты. Во-первых, требуется доказать факт неисполнения или ненадлежащего исполнения договора.

Предполагаемые доказательства: договоры с поставщиком (изготовителем), накладные, счета-фактуры, акты приемки товаров по количеству и качеству. Во-вторых, желательно доказать факт принятия мер и приготовлений для реализации товара по определенным ценам. Тут можно обращаться к заключенным договорам, а также к разнообразным преддоговорным документам и материалам деловой переписки.

В-третьих, когда сложно доказать факт принятия указанных мер и приготовлений, а также конкретную цену реализации, остается использовать документы, подтверждающие спрос на товар в предшествующие месяцы, и цену реализации, если она с тех пор существенно не изменилась.

В иных случаях нужно доказывать текущую цену товара. В.С. Евтеев ————————————————————————- *(1) Толковый словарь «Бизнес и право» СПС «Гарант». *(2) См., напр.: Васькин В.В.

Возмещение реального ущерба и упущенной выгоды // Хозяйство и право.

1994. N 3. С. 117. *(3) Там же; Брызгалин А. Принципиальные вопросы возмещения убытков в виде упущенной выгоды // Хозяйство и право.

1994. N 5. С. 45. *(4) Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях.

М., 1998. С. 93. *(5) Вестник ВАС РФ. 1996. N 3. С. 54. *(6) Как возместить убытки: Пособие / Под ред. Л.М. Шора. Вып. 6. Иркутск, 1991.

С. 53. *(7) Вестник ВАС РФ.1996.

N 8. С. 39. *(8) Там же. N 3. С. 54.

Взысканию упущенной выгоды в гражданском процессе

Общепринятое законодательное определение упущенной выгоды предполагает наличие неполученных доходов, которые субъект предпринимательской или иной деятельности получил бы при определенных условиях.

Не так давно в законодательную базу Гражданского Кодекса было внесено существенное изменение, которое несколько уточнило и расширило общее значение данного понятия. Согласно правовому дополнению, «упущенная выгода» предполагает наличие умышленных действий, мер и приготовлений кредитора, направленных на умышленное невыполнение договорных обязательств с целью получения личной выгоды. Такая поправка была внесена для исключения возможности получения кредитором дополнительного дохода посредством противоправных действий.

По мнению пленума Верховного Суда Российской Федерации, исходя из такой трактовки, размер упущенной выгоды должен определяться и составлять, учитывая затраты кредитора при условии полного выполнения договорных обязательств.

Последние новости по теме статьи

Важно знать!
  • В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
  • Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов.
  • Знание базовых основ желательно, но не гарантирует решение именно вашей проблемы.

Поэтому, для вас работают бесплатные эксперты-консультанты!

Расскажите о вашей проблеме, и мы поможем ее решить! Задайте вопрос прямо сейчас!

  • Анонимно
  • Профессионально

Задайте вопрос нашему юристу!

Расскажите о вашей проблеме и мы поможем ее решить!

+